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致命杀机---初创期企业六大法律风险(三)

2014-10-27 10:26 [创友分享] 来源于:创业加法孙贤律师
导读:与各类知识产权相对应的则是庞杂而专业的知识产权法律体系。每一个企业都会面临知识产权法律问题,对于初创期企业而言,知识产权的法律风险正在逐年上升,并影响到企业的生存和发展。
   五、知识产权法律风险
   在今天这样一个创新的时代,知识产权对于企业来说越来越重要,很多企业的核心竞争力和核心资产就是知识产权。在我国,知识产权主要包括专利权、商标权、著作权、商业秘密、集成电路布图设计权、域名权、企业名称权等,这些大类的知识产权又可细分为很多小类,比如说专利权又可细分为发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权,著作权可细分为文学作品著作权、电影著作权、美术作品著作权、计算机软件著作权等。与各类知识产权相对应的则是庞杂而专业的知识产权法律体系。每一个企业都会面临知识产权法律问题,对于初创期企业而言,知识产权的法律风险正在逐年上升,并影响到企业的生存和发展。
   初创期企业的知识产权法律风险包括两大类:
   ■ 侵犯他人的知识产权
   侵犯他人的知识产权的后果包括被有权机关行政处罚、侵权货物被相关海关扣押、被判决赔偿巨额损失等,国内近期引起广泛关注的知识产权案例包括苹果与唯冠的“IPAD”商标权纠纷(苹果支付了6000万美元才得以和解)、广药集团和加多宝的“王老吉”商标权纠纷等。
   ■ 被他人侵犯知识产权
   被他人侵犯知识产权的后果包括商业秘密泄露、企业品牌受到损害、客户流失、收入减少等,甚至企业因此而破产倒闭。
   由于初创期企业在知识产权管理方面往往缺乏经验,因此,不论是侵犯他人知识产权或者被他人侵犯知识产权,都是一个较为普遍的现象。举个简单的例子,企业员工在企业电脑里安装了盗版的软件,即侵犯了他人的著作权,经常被侵权的软件包括微软的Windows操作系统、Adobe公司的PDF软件、Autodesk公司的Autocad软件等;另外,还比如,企业从网上下载图片,用以制作企业的宣传材料或向客户提供的设计方案,往往也会构成侵权,经常被侵权的图片著作权人是Getty Images(盖蒂图片)。企业被他人侵犯知识产权的例子也屡见不鲜,比如说网络游戏的外挂、私服,电影、电视剧被偷拍后在网上放映,论文被抄袭等等。由于知识产权的种类繁多,而且很多企业的知识产权保护意识较弱,很多企业在不知不觉中就侵犯了他人的知识产权,或被他人侵犯了知识产权。
   在初创期企业特别是创新型企业中,知识产权的重要性与其保护的投入往往很难成正比。不同行业的企业,其知识产权保护的重点并不相同。在生产型企业中,专利权、商标权是保护的重点;在互联网企业中,域名权、计算机软件著作权、商业秘密可能是保护的重点;在文化企业中,著作权是保护的重点。但在初创期,企业无法承担知识产权保护全覆盖的成本,只能有针对性选择需要重点保护的知识产权,即与企业的经营发展密切相关的部分知识产权。初创期企业的知识产权保护战略更多的是一种防守型战略。
   笔者认为,一般来说,在企业初创期,商业秘密应是需要重点保护的知识产权,至少是应需要重点保护的知识产权之一,其一是因为商业秘密的保护方法与专利权、商标权、著作权等均有所不同,专利权等适用的是公开保护,而商业秘密的保护则是需要维持其秘密性,其二是企业在初创期往往容易忽视对商业秘密的保护,其三是由于管理体制的不完善,初创期企业往往难以实现对商业秘密的有效保护。
   商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密涵盖的范围非常广泛,在这里不再展开论述。保护商业秘密的基本方法包括:
   ■ 采取保密措施,包括制定企业保密制度,对员工进行保密培训,与员工签订保密协议,与特定员工签署竞业限制协议,对所有文件资料等秘密信息划分秘密等级,与可能接触到企业商业秘密的合作伙伴签订保密协议,对企业涉密工作场所进行监控,对秘密信息进行物理隔离等
   ■ 企业内部设立专门的保密委员会,对企业商业秘密保护进行决策
   ■ 聘请外部专家如专业律师、知识产权保护专家等提供咨询、建议,协助企业制定保密策略,完善保密制度,及时处理泄密事件
   ■ 在商业秘密存在泄露危险或已经泄露时,及时采取应对措施,包括向工商行政管理机关申请查处侵权行为,向公安机关报案,向法院申请诉前行为保全,提起诉讼(或申请仲裁)要求侵权人停止侵权、赔偿损失等
   综上,知识产权是企业的重要资产,知识产权的保护则是一个系统工程,初创期企业应具有足够的知识产权保护意识,并进行相应投入,以保护好企业拥有的知识产权,维护企业的生存与发展。
   六、商业贿赂法律风险
   在今天,商业贿赂早已不是什么新鲜事,甚至已成为了一种社会“潜规则”。在经营过程中,不管是大企业,还是小企业,都可能会牵涉到商业贿赂问题。就在今年年初,据媒体报道,中央巡视组反馈的巡视情况显示,三峡集团大量存在工程建设项目的招投标暗箱操作、分包及领导亲友插手工程建设等问题。在这些问题的背后,大部分都可能存在商业贿赂问题。而在刚过去的2013年,医药领域刮起了一阵反腐风暴,震动了整个行业,有很多鼎鼎有名的跨国企业、上市公司也卷入其中,包括葛兰素史克、爱尔康、江苏正大天晴等。实际上,我国的医药、房地产、建设工程、招投标、教育等行业一直都是商业贿赂的高发区域。万科一直将“不行贿”作为自己的行为准则加以宣传,居然成就了万科的竞争力,可以想见这是怎样的一副“举世皆浊我独清”的场景。
   商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。财物,是指现金和实物,包括经营者为销售或者购买商品,假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或者以报销各种费用等方式,给付对方单位或者个人的财物;其他手段,是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为,应当认定为经营者的行为。商业贿赂与合法正当的折扣、让利、佣金、附赠商品等最大的区别是帐外暗中,在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处。由此可见,在“潜规则”已演变成“显规则”的今天,企业在经营过程中一步不注意则就有可能踏入商业贿赂的陷阱。
   商业贿赂情节严重的,还可能会构成犯罪。商业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名:(1)非国家工作人员受贿罪(刑法第一百六十三条);(2)对非国家工作人员行贿罪(刑法第一百六十四条);(3)受贿罪(刑法第三百八十五条);(4)单位受贿罪(刑法第三百八十七条);(5)行贿罪(刑法第三百八十九条);(6)对单位行贿罪(刑法第三百九十一条);(7)介绍贿赂罪(刑法第三百九十二条);(8)单位行贿罪(刑法第三百九十三条)。对于商业贿赂涉及到的犯罪,《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》等进行了明确的界定。
   企业商业贿赂的法律风险包括:
   ■ 损害了交易对方的利益,被交易对方要求赔偿损失
   ■ 通过商业贿赂方式签订的合同被认定为无效,比如“王老吉”商标许可使用协议就因香港鸿道集团商业贿赂而被认定为无效
   ■ 被有权机关行政处罚
   ■ 企业、企业相关人员(包括实施犯罪的人员、直接负责的主管人员、其他直接责任人员)因犯罪被追究刑事责任
   为了防止商业贿赂给企业造成损害,初创期企业可以采取以下措施:
   ■ 在公司规章制度、员工手册中明令禁止商业贿赂行为,在条件成熟时,制定专门的行为准则,来防止商业贿赂
   ■ 在与员工签订的劳动合同中明确约定禁止商业贿赂,将商业贿赂行为作为员工严重违反规章制度、企业可以解除劳动合同的情形之一
   ■ 制定供应商行为准则,将反商业贿赂作为评估合格供应商条件之一
   ■ 在与供应商、客户签订的合同、协议中,列入反商业贿赂条款
   ■ 完善内部流程,加强内部监督,条件允许时可进行定期内部审计、监察,必要时引进外部审计、监察力量
   ■ 对商业贿赂高风险岗位进行轮岗
   ■ 对招投标、基建等业务流程进行严格监控
   总之,商业贿赂是企业面临的重大法律风险,对企业的伤害也是巨大的,它不仅会腐蚀企业的制度文化,而且还会对企业形象、品牌等产生严重损害,甚至会危及企业的生存,因此需要初创期企业慎重应对,防微杜渐。
   
   写在后面:
   现代企业的生存和发展已离不开对法律风险的识别、管理和应对,只有那些对于法律风险有充分防范意识并采取迅速、有效行动的企业,才能在市场经济的大潮中不被淹没,才有机会成为时代的弄潮儿。企业的成功不仅是经营方面的成功,也是法律风险管理方面的成功。每一个初创期企业如果将自己的目光放得更为长远,则需要充分认识到这一点。

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